회사분할의 본질(Ⅱ) - 현물출자설에 입각한 회사분할제도의 재편 - (The Nature of Corporate Division(Ⅱ) - Re-calibration of the Corporate Division System based on the In-kind Contribution Theory -)

서지정보

· 발행기관 : 한국상사법학회
· 수록지 정보 : 상사법연구 / 44권 / 1호 / 279 ~ 337페이지
· 저자명 : 임재혁

초록

이 글은 회사분할의 본질이 특수한 형태의 현물출자라는 선행 연구[회사분할의 본질(Ⅰ)]의 연속되는 후속연구이다. 회사분할에 대하여 여러가지 문제 및 비판이 제기되고 그에 대한 입법론적 해결방안이 백가쟁명식으로 제시되고 있는 최근의 상황에서, 회사분할의 본질과 결부하여 논리적으로 일관된 해결책을 모색하고자 한 것이 이 글의 목표이고, 이를 ① 입법 방식의 변화, ② 분할시의 주주보호, ③ 분할시의 채권자보호 및 ④ 세법적 측면으로 준별하였다.
먼저, 입법방식과 관련하여 물적분할을 회사분할의 원칙적인 형태로 정의하고 인적분할의 경우 그와 동시에 분할신주 중 전부 또는 일부를 분할회사의 주주에게 배정할 수 있도록 하는 것으로 규정하였다. 따라서 그 논리적 귀결로서 분할신주의 일부는 분할회사의 주주에게 나머지는 분할회사에게 귀속되는 하이브리드형 분할의 도입도 수반된다.
다음으로, 분할시의 주주보호와 관련하여 분할시의 소수주주의 이익 침해 가능성을 고려하여 반대주주의 주식매수청구권을 도입하되, 상법 제374조 제1항 및 제393조 제1항에 규모를 기준으로 주주총회 및 이사회의 승인대상을 규정하고 있는 점에 착안하여 분할대상재산이 분할회사의 총자산액의 10분의 1을 넘지 않는 소규모분할의 경우에는 주주총회 특별결의 및 반대주주 주식매수청구권 행사를 면제할 것을 제안하였다. 분할신주의 전부가 분할회사 주주에게 그 보유 지분에 비례하여 귀속되는 비례적 인적분할의 경우 회사분할을 통하여 주주의 이해관계가 실질적으로 변경되지 아니한다는 점을 고려하여 반대주주의 주식매수청구권 행사절차를 생략하도록 하는 특례규정을 마련함이 타당할 것이다.
나아가, 분할시의 채권자보호와 관련하여 현행 법제의 분할당사회사의 연대책임제도는 유지하되, 실무적으로 큰 효용을 주고 있지 아니할뿐더러 우발채무나 불법행위의 피해자 등 일정한 채권자에게는 오히려 보호의 공백이 발생하도록 하는 채권자보호를 통한 연대책임 배제 제도를 폐지하는 것이 바람직하다(연대책임으로의 일원화). 그러나 현물출자를 통한 회사설립과 비교하여 볼 때 분할회사에 잔존하는 채권자는 책임재산의 총액이 동일하고 다만 그 재산의 형태만이 변경되었을 뿐이고, 현물배당이 이루어진 경우와 대비하여 보면 배당가능이익의 범위 내에서 이루어진 분할신주의 교부에 대해서는 채권자 보호의 필요성이 없으므로, 이와 같은 2가지 경우에 대해서는 연대책임을 배제할 것을 제안하였다. 이 글에서 제안하는 개정안에 따르면 분할회사의 잔존채권자는 원칙적으로 연대책임이 배제되어 위와 같은 사해분할로 인하여 정당한 권리가 침해될 수 있는데, 현물출자설에 입각한다면 이러한 사해분할행위에 대해서는 민법상의 채권자취소권의 행사를 통하여 채권자의 구제가 가능할 것이다(다만, 남용적 분할의 논의에 대해서는 지면의 한계상 이를 후속 연구로 설정하였다).
마지막으로, 분할세제 역시 분할법제의 재편에 따른 순서와 구성의 변경이 필요하고, 장기적인 관점에서는 현물출자와 회사분할 간 과세체계의 정합성 제고가 필요하다.

영어초록

This article represents a continuation of the previous study [The Essence of Corporate Division(Ⅰ)], which concluded that the essence of corporate division is a special form of contribution in kind. In the context of the recent issues and criticisms directed towards corporate division, legislative solutions have been proposed in a comprehensive manner. The objective of this article is to identify a logically consistent solution in relation to the nature of corporate division. The proposed solution is categorised into the following four aspects: (1) legislative changes, (2) shareholder protection, (3) creditor protection, and (4) tax law implications.
Firstly, with regard to the legislative approach, the amendments define a spin-off as the primary form of division, while concomitantly providing that all or part of the spin-off shares may be allotted to the shareholders of the spin-off company. Consequently, the amendments have resulted in the implementation of a hybrid division model, whereby a proportion of shares intended for demerger are allocated to the shareholders of the demerged company, with the remaining shares being allocated to the demerged company itself.
In the following section, the protection of shareholders in the event of a corporate division is considered, with particular reference to the potential infringement of the interests of minority shareholders in such a scenario. In order to address this concern, the introduction of dissenting shareholdersʼ appraisal rights is proposed. However, it is proposed that the shareholdersʼ special resolution be exempted, and that the dissenting shareholdersʼ appraisal rights be exercised, in the case of a small-scale corporate division in which the property to be divided does not exceed one-tenth of the total assets of the dividing company. This is in light of the fact that Articles 374(1) and 393(1) of the Commercial Code stipulate the approval of the shareholdersʼ general meeting and the board of directors based on the size of the company. In the case of a proportional split-off, where all of the split-off shares are attributed to the shareholders of the split-off company in proportion to their holdings, it would be appropriate to provide a special provision to exempt dissenting shareholders from exercising their appraisal rights, considering that the interests of the shareholders are not substantially changed through the corporate division.
It is evident that the order and composition of the corporate division tax system must be modified in accordance with the reorganisation of the legislation of corporate division. Ultimately, it is imperative to harmonise the taxation system between in-kind contributions and corporate divisions.

참고자료

· 없음